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图解“涉案企业合规第三方监督评估机制”——企业合规新亮点|公司主题月系列研究
·时间:2021/6/7      ·点击:85



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VOL. 2

作者:孙亮


图解“涉案企业合规第三方监督评估机制”

——企业合规新亮点



2021年6月3日,最高检举行“依法督促涉案企业合规管理 将严管厚爱落到实处”新闻发布会,发布了《关于建立涉案企业合规第三方监督评估机制的指导意见(试行)》(以下简称《意见》)以及企业合规改革试点典型案例,具体意见内容如下图1所示:



《意见》对涉案企业合规第三方监督评估机制进行了定义,具体如图2所示:


本次《意见》在总结前期试点经验的基础上,对涉案企业合规第三方监督评估机制的主要问题进行了明确规定,笔者认为主要有以下几个方面的亮点:



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亮点一、第三方机制管委会组成部门层级高领域广



国务院国有资产监督管理委员曾印发《中央企业合规管理指引》之后各地国资委结合实际,陆续出台各地的所属国有企业合规管理相关制度,积极推动所出资企业强化合规管理,均是仅涉及国有企业。而最高检主导的刑事合规不起诉改革试点,其主要针对的是民营企业。合规监督评估对象涉及国企、民企、跨境企业等主体,同时又涉及司法机关、行政机关、行业监管部门、相关协会等多方面、多领域,不能由检察机关唱“独角戏”,也不能仅仅涉及国有企业。


基于进一步发挥改革合力的需要,《意见》的发布的主体涉及九个部门(四个牵头部门和五个成员部门),对第三方机制管委会的组成和职责作出专门规定,即由检察机关、国有资产监管部门、财政部门、工商联牵头会同司法行政、生态环境、税务、市场监管、贸促会等部门组建第三方机制管委会,承担对第三方机制的宏观指导、具体管理、日常监督、统筹协调等职责,由工商联和国有资产监管部门、财政部门(负责承担管委会中涉及国有企业部分)分工负责管委会的日常工作。同时,注意发挥律师协会、注册会计师协会、注册税务师协会等相关行业协会、商会、机构在企业合规领域的积极作用,形成改革合力。该《意见》同时对国家层面的第三方机制管委员的职责和试点地方第三方机制管委会的职责进行了明确规定,建立联席会议机制,相信在多部们联动强势推进下,涉案企业合规第三方监督评估机制一定可以尽快落地生根,全面推行。



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亮点二、明确第三方机制适用范围、条件



正如图3所示,从适用的案件范围看依据《意见》第三条的规定,第三方机制适用于公司、企业等市场主体在生产经营活动中涉及的经济犯罪、职务犯罪等案件,既包括公司、企业等实施的单位犯罪案件,也包括公司、企业实际控制人、经营管理人员、关键技术人员等实施的与生产经营活动密切相关的犯罪案件。既包括单位犯罪案件,也包括自然人犯罪案件,既包括重罪,也包括轻罪,适用案件的范围明显较试点过程的案件范围有所扩大,给与检察机关适用案件类型的极大空间。


从第三方机制的适用条件来看,《意见》第四条从正面规定了启动第三方机制的基本条件:涉案企业、个人认罪认罚;涉案企业能够正常生产经营,承诺建立或者完善企业合规制度,具备启动第三方机制的基本条件;涉案企业自愿适用第三方机制。以上三个条件中的第二个条件,由于近两年国有企业对于合规管理的重视,基本可以达到要求,特别是中央国企已经全部建立了有效的合规计划,而对于民营企业而言,合规计划的建立还需要漫长的路要走。在规定基本条件的同时,《意见》第五条对于不适用第三方机制的情况也进行了明确列举,并且以“其他不宜适用的情形”作为兜底条款,赋予了检察机关在特定条件下不适用第三方机制的自由裁量权。



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亮点三、明确评估内容和措施



正如图4所示,为了防止和避免“虚假整改”、“合规腐败”等问题,《意见》制定了严格、科学的规范,在《意见》第二章“第三方机制管委会的组成、职责”和第三章“第三方机制的启动和运行”部分设计了严格、科学的制度:

明确第三方机制管委会要研究制定涉企犯罪的合规考察标准,做到有标准可查。

明确第三方机制管委会对第三方组织及其成员的选任、监督、管理职责,对第三方组织成员的违规行为,及时向有关主管机关、协会等提出惩戒建议,涉嫌违法犯罪的,及时向公安司法机关报案或者举报,并将其列入第三方机制专业人员名录库黑名单。

通过建立专业人员名录库、随机抽取人员、公示制度等方式,健全了第三方组织启动运行机制。

《意见》第十七条对第三方组织及其组成人员应当履行“不得利用履职便利,索取、收受贿赂或者非法侵占涉案企业、个人的财物”的义务做出明确的规定,并且明确规定了第三方组织组成人员的回避制度的适用情形。

明确涉案企业或其人员提出控告和申诉的权利。

组建巡回检查小组,对相关组织和人员在第三方机制相关工作中的履职情况开展不预先告知的现场抽查和跟踪监督。

通过以上制度设计,使得检察机关、第三方机制管委会、第三方组织等各方基本形成了相互制约、配合、监督的格局,以期能够杜绝或减少“虚假整改”、“合规腐败”问题。



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亮点四、明确企业合规材料内容及作用



如图5所示,在试点过程中,我们更多的关注合规材料在检察机关做出不起诉决定过程中的作用而忽略了合规材料的其他作用。本次《意见》明确人民检察院在办理涉企犯罪案件过程中,应当将第三方组织合规考察书面报告、涉案企业合规计划、定期书面报告等合规材料,作为依法作出批准或者不批准逮捕、起诉或者不起诉以及是否变更强制措施等决定,提出量刑建议或者检察建议、检察意见的重要参考。同时,以上合规材料也是检察听证会召开过程中第三方组织成员发表意见的基础材料。依据新规,合规材料的作用范围得以拓展,对检察机关做出案件处理结果的影响作用愈加突出。



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亮点五、明确下一步工作重点及趋势



如图6所示,企业合规第三方监督评估工作政策性强、专业要求高,需要系列制度机制作保障。依据《意见》中规定的第三方机制管委会的职责,下一步,其工作重点主要有以下几个方面:研究制定涉及第三方机制的规范性文件;研究制定第三方机制专业人员名录库的入库条件和管理办法,组建名录库,对第三方组织及其成员选任、培训、考核;研究制定第三方组织及其人员的工作保障和激励制度;对试点地方第三方机制管委会和第三方组织开展日常监督和巡回检查;研究制定涉企犯罪的合规考察标准。随着改革的继续深入,上述问题通过各试点单位在实践中不断积极探索和实践总结,必定会逐步形成科学合理的制度体系,以保障企业合规第三方监督评估工作稳步开展。


我们也注意到《意见》仅有二十条,不可能对第三方机制的全部问题进行明确规定,面面俱到,对一些需要继续深化探索的问题,《意见》在第二十条要求试点地方可以结合本地实际,参照指导意见制定具体实施办法,并按照试点工作要求报送备案。为试点地方结合本地实际情况进一步探索留出了足够的空间,鼓励各地积极实践、勇于改革。



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亮点六、明确中介机构入库名录库


从前期各地检察机关试点情况看,对于由哪一方进行合规监督、评估、检查问题,探索形成了第三方独立监管人、行政机关监督考察、联合监督考察等不同模式。



如图7所示,《意见》明确要求试点地方第三方机制管委会建立本地区第三方机制专业人员名录库,并根据各方意见建议和工作实际进行动态管理。对于入库条件和管理办法,作为下一步的工作重点,还没有明确的规定。但是,《意见》明确第三方组织组成人员系律师、注册会计师、税务师(注册税务师)等中介组织人员的,在履行第三方监督评估职责期间不得违反规定接受可能有利益关系的业务;在履行第三方监督评估职责结束后一年以内,上述人员及其所在中介组织不得接受涉案企业、个人或者其他有利益关系的单位、人员的业务。


现阶段,律师主要的合规业务由以下几个方面组成:合规计划的打造、合规尽职调查、合规内部调查、执法调查应对、企业刑事风险化解等。依据新规,我们可以看出:律师、注册会计师、税务师等中介组织人员必然包含于名录库中;律师、注册会计师、税务师又多了一项担任第三方组织成员进行合规监督评估的新业务,如何提升新能力以适应改革需要将会成为新课题;律师、注册会计师、税务师如何保持基本独立性,与涉案企业避免利益冲突,防止出现利益勾连等问题将成为业界激烈讨论的话题。




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