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劳动合同“倒签”的法律风险及建议 | 劳动主题月系列研究
·时间:2021/5/26      ·点击:51



《劳动合同法》第10条、11条、《劳动合同法实施条例》第6条规定:“劳动者入职后,用人单位负有主动与劳动者签订书面劳动合同的法定义务。”在实践操作中,用人单位往往因为各种因素未及时与劳动者签订书面劳动合同,从而事后补签、倒签劳动合同。倒签是指劳动关系建立时未签订书面劳动合同,后补签,合同记载日期在劳动关系建立之时起1个月内的情形。


一、劳动合同“倒签”行为合法性观点分歧

理论界与司法实践中就“倒签”行为的合法性主要存在两种观点:

一是如果“倒签”是在平等自愿、协商一致的基础上达成的共识,只要不违反法律、法规的规定,就符合民法关于当事人意思自治的原则,就是有效的。且“倒签”行为应当认定为劳动者以“倒签”方式确认了补签的劳动合同覆盖了未签订书面劳动合同期间,系劳动者对未签订书面劳动合同期间的追认;

二是自用工之日起一个月内签订书面劳动合同系用人单位的法定义务,具有强行效力,未签订书面劳动合同行为已经发生,不因事后“倒签”而免除法律责任。


二、劳动合同“倒签”行为合法性分析

劳动合同是否可以倒签?劳资双方是否能通过协商方式对劳动合同签订日期进行变通?需要我们从劳动关系及劳动合同的性质进行分析,劳动法律问题最初属于私法中调整的范畴。但是,从民法调整的法律关系来看,民法只涉及单独个体,即自由缔约的彼此平等的法律主体,忽视了雇员与用人单位之间的权力服从关系。而在劳动关系中,劳动合意的达成不只是劳资双方协商一致,还存在集体协商、政府指导等内容。此外,从劳动关系的主体构成要件来看,不同于民事法律关系,劳动关系由三方主体构成,即劳动者、用人单位以及以劳动保障部门为代表的政府。劳动法的精神汇总处处体现着公法的精神,强调的是在市场经济下,国家(政府)制定一系列的强制性标准供用人单位遵守。同时也强调在人身自由的基础上建立劳动关系,这是在劳动契约领域法律形式上对契约自由泛滥的限制,通过“强行法律”直接对契约自由予以法律限制(保护劳动者),表现为将个别契约与集体契约衔接,也包括对所订立的劳动契约的事实大部分附加不可免除的公法条款—社会基准法。[1]劳动关系允许用人单位与劳动者通过合意建立,明确双方的权利义务,但同时劳动法又对劳动关系作出许多必须由用人单位严格遵循、不允许其与劳动者协议变通的规定。


例如用人单位如违反关于最低工资、工时、社会保险等相关规定,有关国家机关可责令改正或强制执行。因此,劳动法兼具公法与私法属性,同时又具有其特别社会属性。故对于劳动法中有明确法律规定的,劳资双方通过合意变通的,可能会因违反法律的强行性规定而无效。


根据前述分析及《劳动合同法》第十条[2]、《劳动合同法实施条例》第六条[3]的规定,用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同,主动提出签订书面劳动合同是用人单位的法律义务,且劳动法对签订书面劳动合同的时间做出了明确规定。因此,劳资双方不能通过协商一致方式或者以劳动者自认的方式对书面劳动合同的签订日期进行变通。只要劳动合同的实际签订日期超过劳动关系建立之日起一个月的,均属违法行为,“倒签”行为因违反法律的强制性规定而无效,劳动关系建立的次月起至“倒签”行为实际发生之日期间将被认定为未签订书面劳动合同。


三、劳动合同“倒签”实践状况与难点

实践中,劳动合同“倒签”行为是普遍存在的,但是绝大多数案例中对“倒签”行为性质的认定及法律后果承担持一致观点。以广东省高级人民法院(2014)粤高法民申字第2154号民事裁定、上海市高级人民法院(2020)沪民申816号民事裁定、固原市中级人民法院(2018)宁04民终864号判决为例,法官认为一般情况下,只要劳动者能举证证明“倒签”事实,则人民法院均支持用人单位因未自用工之日起一个月内签订书面劳动合同而依据《劳动合同法》第八十二条[4]之规定向劳动者支付二倍工资的诉讼请求。


但是劳动者举证证明“倒签”行为存在无疑是非常困难的。

一是因“倒签”行为发生日期与劳动关系建立日期相距较短,日期书写所用笔墨的不同、劳动合同保存方式的差异,使得笔迹时间鉴定存在技术差;

二是劳动者法律意识欠缺,不知晓可以依法向裁判单位提出笔迹鉴定的请求;

三是在劳动者无电话录音、入职填写表等材料的证明下,只要用人单位提供能够证明已“倒签”的书面劳动合同,仲裁机构和法院往往会以节约司法资源、效率的考量认可用人单位的主张。


根据前文所述,在签订劳动合同时,劳动者应特别注意,如果按照用人单位的要求签订书面劳动合同或者“倒签”劳动合同,极有可能造成对劳动合同实际签订日期难以举证而承担二倍工资诉讼请求的败诉风险。而就用人单位而言,如果劳动者能举证证明“倒签”行为存在,将面临向劳动者支付自用工之日次月起至“倒签”行为实际发生之日期间的二倍工资风险,并且将承担支付“倒签”前劳动关系存续期间的工资、缴纳对应期间社会保险等义务。同时,以宁夏回族自治区为例,如用人单位未及时与劳动者签订书面劳动合同,根据《宁夏回族自治区劳动合同条例》第四十六条规定,用人单位还将承担罚款等行政处罚的不良后果。


参考文献

[1] 陈悦,《现代劳动法的法域地位》,发表于 《福建政法管理干部学院学报》, 1009-9093(2001)03-0026-03

[2]《劳动合同法》第十条规定:“建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”

[3]《劳动合同法实施条例》第六条也规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前一日。”

[4]《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定:“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。”


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