宁人法评
 
企业被吊销营业执照后的诉讼主体及责任承担问题简析
·时间:2019/5/8      ·点击:99

律 师 简 介 


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     李伟峰律师

     毕业于安徽财经大学法学专业,本科学历。系宁夏宁人律师事务所合伙人,银川市律师协会副秘书长。

     擅长领域:民商事诉讼、建设工程施工、公司治理、海商海事、私募基金。

     电话:15595001599






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      牛爱珍律师

      毕业于安徽财经大学法学专业,本科学历。系宁夏宁人律师事务所律师。

      擅长领域:合同纠纷、公司业务、私募基金业务。

      电话:15109619062





文 | 宁人律师事务所 李伟峰律师 牛爱珍律师


基本案情 


A企业为某县住房和城乡建设局报请某县人民政府批准设立的全民所有制企业(非国有独资企业)。2003年,A企业开发建设某小区,A企业将该工程发包给自然人杨某,工程总价款为1400万元,2006年工程竣工,验收合格并交付使用。但A企业仅支付工程款1050万元,下欠工程款杨某多次催要,A企业至今未付。2009年,A企业被吊销营业执照,2010年12月,某县人民政府成立A企业清产核资工作领导小组,具体负责A企业资产的清理核算工作。但因某县政府领导人员更换等原因,导致A企业清算工作久拖不决,至今没有清算结束亦无人主持、推进相关清算工作。A企业目前已无任何财产,就下欠工程款,杨某多次同A企业及某县政府协商解决,均未果,杨某将A企业及某县人民政府起诉至法院!


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问题  

 

1.本案中,在A企业被吊销营业执照的情况下,A企业是否具有诉讼主体资格、作为本案的被告?


 律师说法 


A企业为全民所有制企业,根据《中华人民共和国全民所有制工业企业法》第十九条:“企业由于下列原因之一终止:(一)违反法律、法规被责令撤销。(二)政府主管部门依照法律、法规的规定决定解散。(三)依法被宣告破产。(四)其他原因。”、第二十条:“企业合并、分立或者终止时,必须保护其财产,依法清理债权、债务。”、《中华人民共和国民法总则》(下简称“民法总则”)第六十四条:“ 有下列情形之一的,法人解散:……(三)法人依法被吊销营业执照、登记证书,责令关闭或者被撤销的……”、第六十五条第一款:“法人解散的,清算义务人应当及时组成清算组进行清算。”、《企业法人登记管理条例》第二十条 :“企业法人歇业、被撤销、宣告破产或者因其他原因终止营业,应当向登记主管机关办理注销登记。”、《最高人民法院关于企业法人营业执照被吊销后,其民事诉讼地位如何确定的复函》“辽宁省高级人民法院:你院《关于企业法人营业执照被吊销后,其民事诉讼地位如何确定的请示》收悉。经研究,答复如下:吊销企业法人营业执照,是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后,应当依法进行清算,清算程序结束并办理工商注销登记后,该企业法人才归于消灭。因此,企业法人被吊销营业执照后至被注销登记前,该企业法人仍应视为存续,可以自己的名义进行诉讼活动。如果该企业法人组成人员下落不明,无法通知参加诉讼,债权人以被吊销营业执照企业的开办单位为裕佳企业起诉的,人民法院也应予以准许。该开办单位对被吊销营业执照的企业法人,如果不存在投资不足或者转移资产逃避债务情形的,仅应作为企业清算人参加诉讼,承担清算责任。你院请示中涉及的问题,可参照上述精神办理。此复。”的规定,可知,A企业在被吊销营业执照后,应当依法进行清算,在清算程序结束并办理工商注销登记后,该企业法人才归于消灭。本案中,A企业还未清算结束并办理注销登记,故A企业任然存续,可以自己的名义进行诉讼活动,A企业具有诉讼主体资格,是本案的适格被告。


  问题  


2.A企业被吊销营业执照后,清算义务人是谁?


  律师说法  


本案中的A企业为全民所有制企业,《中华人民共和国公司法》(下简称“公司法”)的有关规定并不适用于A企业,《公司法》关于清算主体的规定亦不适用于A企业。根据《企业法人登记管理条例》第33条:“企业法人被吊销《企业法人营业执照》,登记主管机关应当收缴其公章,并将注销登记情况告知其开户银行,其债权债务由主管部门或者清算组织负责清理”、《中共中央、国务院关于进一步制止党政机关和党政干部经商、办企业的规定》第六条规定:“党政机关及所属编制序列的事业单位及其干部开办的企业停办以后,应由直接批准的业务主管部门负责清理”之规定,全民所有制企业的清算主体应为直接批准设立的业务主管部门或开办机关。本案中,A企业是由某县人民政府批准设立,某县人民政府为A企业的主管部门,其应为A企业的清算主体。


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问题  


3.A企业目前已无任何财产的情况下,杨某的债权无法实现,某县人民政府是否应当承担责任?


  律师说法  


本案中,A企业2009年就已经被吊销营业执照,某县人民政府作为A企业的主管部门即清算义务人于2010年12月才成立清算组负责A企业的清算工作,且清算工作久拖至今都没有清算结束亦无人主持、推进相关清算工作。目前,A企业确已无任何财产。基于上述事实,杨某的债权已无法实现,某县人民政府是否应当承担责任?根据《民法总则》第六十八条:“清算义务人怠于履行清算义务,造成法人财产损失的,应当在造成损失范围内对法人债务等承担责任。清算义务人怠于履行清算义务,导致法人主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算的,对法人债务等承担连带责任。”、《最高人民法院关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何处理的批复》“债务人的有关人员不履行法定义务,人民法院可依据有关法律规定追究其相应法律责任;其行为导致无法清算或者造成损失,有关权利人起诉请求其承担相应民事责任的,人民法院应依法予以支持”之规定,清算义务人怠于履行清算义务,造成企业法人财产损失的,清算义务人应当对法人的债务承担责任,至于承担何种责任,应根据具体情况确定。本案中,某县人民政府自成立清算组至今已长达8年之久,仍然没有完成A企业的清算工作,且目前清算工作已被搁置,没有人员负责推进具体工作,某县人民政府的上述行为系怠于履行清算义务的行为,但某县人民政府是否必然要对债权人杨某承担责任呢?


因《民法总则》第六十八条规定的是清算义务人怠于履行清算义务应承担的对债权人的侵权责任。因此清算义务人某县人民政府对本案债权人的损失承担责任,应符合以下构成要件:第一,清算义务人有违反法律规定,怠于履行清算义务的行为,即在企业解散后未在法定时间内开展清算事务或未在法定时间内完成清算事务,主观上存在不作为的过错,或者不适当执行清算事务,侵犯债权人利益。第二,清算义务人的行为造成了企业债权人的直接损失。第三,清算义务人怠于履行清算义务的行为与企业财产或债权人的损失之间具有法律上的因果关系。据此,本案中,如某县人民政府怠于履行清算义务的行为造成A企业财产损失或主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算的,致使杨某债权无法实现,则某县人民政府应在造成损失范围内对A企业的债务承担赔偿责任或对企业的债务承担连带清偿责任。


至于某县人民政府怠于履行清算义务的行为是否导致了A企业财产损失或主要财产、账册、重要文件等灭失,无法进行清算,应由当事人予以举证证明。那么举证责任应如何分配呢?笔者认为,因A企业的财务账册及反映企业经营情况的其他财务资料等均由A企业主管部门即某县人民政府掌握,杨某作为A企业的债权人,在A企业对上述财务资产情况未进行公开的情况下,无法掌握A企业的资产变化的相关证据。故若全部由杨某对A企业财产损失或主要财产、账册、重要文件等灭失的事实承担举证责任,有违公平原则,也与当事人的举证能力不符,故应由某县人民政府对A企业的资产变化情况进行举证。


综上所述,A企业在被吊销营业执照后,未清算、注销登记前,仍可以自己的名义参与诉讼。A企业的清算义务人应当是其主管部门即某县人民政府。A企业已无任何资产的情况下,如该情况是由某县人民政府怠于履行清算义务造成的,则某县人民政府应当根据其过错情况,对由此给杨某造成的损失承担责任。


 

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